Про стягнення 161766 - Донецький апеляційний господарський суд - Принцевська Н.М.

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

14.01.2014 справа №905/3351/13

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Принцевської Н.М.суддівКолядко Т.М., Ломовцевої Н.В.за участю представників сторін: від позивача: не з'явивсявід відповідача: від третіх осіб:Семигук Н.В., довіреність № Н-01/589 від 11.03.2013р. не з'явилисьрозглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київ на рішення господарського суду Донецької областівід03.10.2013р. у справі№ 905/3351/13 (головуючий Бокова Ю.В., судді Демідова П.В., Риженко Т.М.)за позовомДержавного підприємства матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київдо за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:Державного підприємства «Донецька залізниця», м. Донецьк 1)Товариство з обмеженою відповідальністю «Ітек Транс», м. Київ 2)Товариство з обмеженою відповідальністю «Пром-Газ-Інвест», м. Київ 3)Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія Інтеграл», м. Львівпро стягнення 161766,85 грн.

В С Т А Н О В И В:

Господарський суд Донецької області рішенням від 03.10.2013р. відмовив у задоволенні позовних вимог Державного підприємства матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київ про стягнення з Державного підприємства «Донецька залізниця», м. Донецьк заборгованості в розмірі 161766,85 грн.

Позивач, не погоджуючись з рішенням господарського суду подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Донецької області від 03.10.2013р. у справі № 905/3351/13 скасувати. Зокрема, позивач вважає, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено норми матеріального та процесуального права, оскільки при винесення рішення суд дійшов невірного висновку, що відповідачем надано належні докази, які підтверджують отримання вантажу з недостачею продукції.

У своєму відзиві на апеляційну скаргу відповідач зазначив, що судом першої інстанції при розгляді справи додержано норми матеріального та процесуального права. Просив рішення господарського суду Донецької області від 03.10.2013р. у справі № 905/3351/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представник позивача у попередньому судовому засіданні підтримав доводи викладені у апеляційній скарзі.

Представник відповідача в судовому засіданні пояснив, що не погоджується з доводами позивача та вважає апеляційну скаргу не обґрунтованою.

Представники третіх осіб в судове засідання не з'явились, про час слухання справи повідомлені належним чином, причина неявки суду не відома.

Враховуючи те, що явка представників сторін у судове засідання не була визнана обов'язковою, в апеляційній скарзі заявник посилається лише на ті документи, що були предметом розгляду суду першої інстанції, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу без участі представників позивача та третіх осіб за наявними у справі матеріалами.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду у відповідності до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України за наявними у справі доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

30.12.2009 р. між сторонами по справі укладено договір № ЦХП - 10210, відповідно до умов якого Державне підприємство матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України "Укрзалізничпостач" зобов'язується поставити, а Державне підприємство "Донецька залізниця" прийняти та оплатити нафтопродукти, найменування, марка, ціна і кількість яких вказана в специфікаціях, які є невід'ємними частинами договору.

П. 2.3 Договору сторони обумовили, що орієнтовна сума Договору, відповідно до Наказу Укрзалізниці від 04.12.2009р. № 681-Ц, складає 386 578 333,33 грн., крім того ПДВ за ставкою 20% - 77 315 666,67 грн.; разом - 463 894 000,00 грн. і може змінюватись в зв'язку з корегуванням планів централізованого матеріально-технічного забезпечення, що затверджуються Наказами Укрзалізниці.

Розділом 3 Договору сторони узгодили умови та терміни поставки товару. Згідно п. 3.5 Договору поставка товару підтверджується сторонами шляхом підписання акту прийому-передачі, який Покупець повинен підписати та повернути Постачальнику протягом 5 робочих днів після його отримання.

Відповідно до п. 4.2 Договору в редакції додаткової угоди від 01.02.2011 р. № 6, прийом товару за кількістю, який поставлено в залізничній цистерні, автоцистерні або автотранспортом здійснюється покупцем (вантажоотримувачем) у порядку, передбаченому Інструкцією "Про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти та нафтопродуктів на підприємствах та організаціях України" від 20.05.2008р. № 281/171/578/155 (Інструкція) із складанням "Акту приймання нафтопродуктів за кількістю" за формою № 5-НП (Додаток № 1 до Інструкції).

Відповідно до п. 4.5 Договору в редакції додаткової угоди від 01.02.2011 р. № 6, у випадку, коли виявлено нестачу товару, яка перевищує норми природних втрат та границі відносної похибки вимірювань, яка застосовується в разі нерівноцінних методів вимірювання, покупець направляє телеграму постачальнику та вантажовідправнику. В подальшому копії телеграм прикладаються до претензійних матеріалів.

Якість товару узгоджена сторонами в розділі 5 Договору.

Згідно п. 6.1. та п. 6.2. Договору, для проведення розрахунків Постачальник надає Покупцю рахунок-фактуру, податкову накладну та сповіщення "авізо" на товар, який було поставлено Покупцю. Покупець протягом 2 днів з дати отримання вищезазначених документів, здійснює розрахунки за поставлений Постачальником товар шляхом акцепту сповіщення.

Договір вступає в дію з 01 січня 2010 р. і діє до 31.05.2014 р. в частині поставки товару, а в частині оплати - до повного її виконання (п. 11.4.).

Специфікаціями № 5, 8, 12 до Договору узгоджена ціна, кількість та умови постачання нафтопродуктів на травень 2012 р., серпень та грудень 2011 р. відповідно.

Як стверджує позивач, у серпні, грудні 2011 р. та травні 2012 р. він поставив відповідачу товар (нафтопродукти) на загальну суму 22298455,37 грн., що підтверджує залізничними накладними, актами приймання-передачі дизельного палива № 84 від 08.08.2011 р., № 130 від 31.12.2011 р., № 22 від 20.05.2012 р., які підписані сторонами з зауваженнями щодо кількості отриманого товару.

Відповідач здійснив розрахунки за поставлений товар шляхом часткового акцептування сповіщень на загальну суму 22 136 688,52 грн.

За розрахунком позивача, відповідачем не сплачено 161766,85 грн. за дизельне паливо за накладними від 06.08.2011 р. № ТОП 11-1429, від 27.12.2011 р. № ТОП 11-2127, від 07.05.2012 р. № ТОП 12-396, від 17.05.2012 р. № ТОП 12-419.

Статтею 669 Цивільного кодексу України визначено, що продавець повинен передати покупцеві товар, кількість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу.

Підпунктом 5.2.2. пункту 5.2. Інструкції "Про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти та нафтопродуктів на підприємствах та організаціях України" від 20.05.2008р. № 281/171/578/155 визначено, що маса нафти і нафтопродуктів визначається вантажоодержувачем у кожній цистерні.

Згідно п.п. 5.2.5. пункту 5.2 Інструкції, приймання нафтопродуктів за кількістю проводиться на підприємстві-вантажоодержувача комісійно, склад комісії визначається наказом керівника підприємства - вантажоодержувача.

Підпунктом 5.2.6. пункту 5.2. Інструкції визначено, що результати комісійного приймання нафти або нафтопродуктів оформлюються актом приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю за формою № 5-НП, який складається одразу після приймання вантажу та затверджується керівником підприємства не пізніше наступного дня після його складання. Акт приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю за формою № 5-НП є підставою для оприбуткування нафти і нафтопродуктів у складському обліку та відображення на відповідних рахунках бухгалтерського обліку.

27.12.2011р. зі станції Ковель Львівської залізниці відправником ТОВ "Пром-Газ-Інвест" за залізничною накладною № 37092368 була відправлена на станцію Дебальцево-Сортувальне Донецької залізниці цистерна № 72063910. На станцію Дебальцеве-Сортувальне цистерна надійшла 30.12.2011р., про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графі 51 "календарний штемпель прибуття вантажу"). Вантаж надійшов на станцію призначення у непошкодженій цистерні з непошкодженими ЗЛУ без ознак втрати вантажу, та був виданий відповідачу 31.12.2011р., про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної №37092368.

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції, одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 72063910. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень;

зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 31.12.2011р. № 175/ТЧ-10 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Кваліфікація членів комісії підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 170/ТЧ-10 від 03.02.2011р., копія розпорядження № 175/ТЧ-10 від 31.12.2011р., копії сертифікатів на Шаповалову Л.А., Логачеву А.І., Радченко Т.В. наявні в матеріалах справи).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива за кількістю на паливному складі локомотивного депо Дебальцево-Сортувальне (структурний підрозділ відповідача) 31.12.2011р. о 7 год. 30 хв. Комісією була виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю. Розбіжність становила - 1462 кг., а з урахування природної втрати та похибки - становила 1100 кг. на суму 12204,72грн.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 31.12.2011р. о 8г. 30 хв., про що вказано в п.10 Акту № 130 від 31.12.2011р.

На виконання п. 5.2.8. Інструкції, телеграмою № 49/1/0015 від 31.12.2011р. та від 31.12.2011 р. № 727 були викликані представник вантажовідправника - ТОВ "Пром-Газ-Інвест" та позивача для участі в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, ані вантажовідправник, ані ДП "Укрзалізничпостач" не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції відповідач здійснив приймання дизельного палива за кількістю самостійно, завершивши приймання 01.01.2012 р. о 17г. 30 хв., про що було вказано в п. 10 Акту приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю № 130 від 31.12.2011р.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 72063910 було складено Акт № 130 від 31.12.2011р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДО 11-707 від 27.12.2011р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 72063910, що становило зменшення на 1100 кг.

Тобто твердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив 12204,72грн. за поставлене дизельне паливо в цистерні № 72063910 спростовуються актом приймання нафтопродуктів за кількістю № 130 від 31.12.2011р. та актом приймання-передачі № ДО11-707 від 27.12.2011р., де зафіксовано факт нестачі дизельного палива в кількості 1100 кг. на суму 12204 грн. 72 коп., яка виникла в зв'язку з недоливом дизпалива в цистерну № 72063910.

Відповідач провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 72063910 в кількості 47002 кг., акцептувавши сповіщення № 16673 від 27.12.2011р. на суму 521496,59 грн. (47002тон. х 11095,20грн. = 521496,60грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні, та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи", застосування якого передбачено п.6.4 договору.

06.08.2011р. зі станції Бахмач-Пасажирський Південно-Західної залізниці вантажовідправником ТОВ "Ітек - Транс" за залізничною накладною № 33809278 була відправлена на станцію Іловайськ Донецької залізниці цистерна № 50392984. На станцію Іловайськ цистерна надійшла 08.08.2011р., про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графа 51 "календарний штемпель прибуття вантажу").

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 50392984. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень; зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них (№ 442105) відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

Відповідач перевірив масу дизельного палива в цистерні № 50392984 спільно з представником станції Іловайськ Донецької залізниці, застосувавши вагонні тензометричні терези ВВЕТ - 150 та встановив, що в залізничній накладній № 33809278 зазначена маса вантажу - 57050 кг., після переважування фактична маса вантажу становила - 45330 кг., в наслідок чого станцією встановлена нестача дизельного палива в кількості 11720 кг.

Телеграмами № 452 від 08.08.2011 р., № 0166 від 08.08.2011 р. було повідомлено вантажовідправника - ТОВ "Ітек Транс" та постачальника - ДП "Укрзалізничпостач" про невідповідність фактичної маси вантажу заявленому в залізничній накладній, та викликані представники сторін для двостороннього приймання вантажу по кількості.

Телеграмою № 58 від 08.08.2011р., начальник станції Бахмач-Пасажирський Південно-Західної залізниці повідомив, що при складанні перевізних документів на станції Бахмач-Пасажирський помилково була вказана в залізничній накладній № 33809278 невірна вага вантажу -57050 кг., та потрібно рахувати масу вантажу - 47450 кг.

З урахуванням отриманих змін щодо ваги в перевізних документах, було встановлено нестачу дизельного палива в кількості 2120 кг., з приводу чого було складено комерційний акт від 08.08.2011р. № 253191/22 від 08.08.2011 р., який був виданий вантажоодержувачу станцією Іловайськ Донецької залізниці.

Станція Іловайськ 08.08.2011р. видала вантажоодержувачу, локомотивному депо Іловайськ, дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 50392984 разом з комерційним актом, про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної № 33809278, та проставлений штам про складання комерційного акту.

В зв'язку з тим, що при вимірюванні маси вантажу вантажовідправником та вантажоодержувачем (відповідачем) застосовуються нерівноцінні методи вимірювання, тому відповідач, виконуючи вимоги п. 4.2 договору та вимоги п. 5.2.2., 5.1.3. Інструкції провів 08.08.2011р. приймання дизельного палива за кількістю на базі палива локомотивного депо Іловайськ, з метою точного встановлення фактичної маси дизельного палива в цистерні № 50392984.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 08.08.2011р. № 17 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Кваліфікація членів комісії підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 27/ТЧ-19 від 16.01.2011р., копія розпорядження № 17 від 08.08.2011р., копії сертифікатів на Гребінюк О.А., Давидова В.А, Дейнеку Т.Є, Полєжаєву Т.М., Дем'яненко С.М, Пінжаєву О.В. наявні в матеріалах справи).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива по кількості на паливному складі локомотивного депо Іловайськ 08.08.2011р. о 16.00год. Комісією було виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю дизельного палива. З урахуванням похибки методів вимірювання та природної втрати дизельного палива, нестача дизельного палива становила - 1711 кг.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 08.08.2011 р. о 16 год. 30 хв., про що вказано в п.10 Акту № 84 від 08.08.2011р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції телеграмою № 0166 № 452 від 08.08.2011р, був викликаний представник вантажовідправника - ТОВ "Ітек-Транс" та позивача для участі в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, вантажовідправник не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції, відповідач здійснив приймання дизельного палива за кількістю самостійно, завершивши приймання 09.08.2011 р. о 18 г. 10 хв.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 50392984 було складено Акт

№ 84 від 08.08.2011 р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції. В подальшому на адресу позивача була направлена відповідна претензія від 16.08.2011 р. № 4849.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДО11-593 від 06.08.2011 р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 50392984, та підтвердив той факт, що фактично було отримано дизельного палива в кількості - 45739 кг, що на 1711 кг. менше, ніж вказано позивачем в акті.

Твердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 19226,475грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 50392984 спростовується актом приймання нафтопродуктів за кількістю № 84 від 08.08.2011 р., комерційним актом № 253191/22 від 08.08.2011 р., актом приймання-передачі № ДО11-593 від 06.08.2011 р.

Відповідач провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 50392984 в кількості 45739 кг., акцептувавши сповіщення № 9331 від 06.08.2011 р. на суму 504551,42 грн. (45739 тон. х 11236,98 грн. = 513968,23 грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи", застосування якого передбачено п.6.4. договору.

06.08.2011р. зі станції Коростень Південно-Західної залізниці вантажовідправником була відправлена цистерна № 79494308 з дизельним паливом, яка надійшла на станцію Красний Лиман Донецької залізниці 10.05.2012р. в справному технічному стані з непошкодженими пломбами (ЗПП) відправника №№ 4797665, 4797760 за залізничною накладною № 33312711, про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графі 51 "календарний штемпель прибуття вантажу") .

Вантаж надійшов на станцію призначення у непошкоджений цистерні з непошкодженими ЗПУ без ознак втрати вантажу та був виданий відповідачу 10.05.2012 р., про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної № 33312711

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції, одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 79494308. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень;

зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції, вантажоодержувач розпорядженням від 10.05.2012р. № 1 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Кваліфікація членів комісії підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 5/ТЧ-1 від 10.01.2012 р., копія розпорядження № 1 від 10.05.2012 р., копії сертифікатів на Пшеничного Р.А, Лабунець Г.М, Охрименко Н.М, Толстікову Т.П, Дзюбу В.П, Іванову К.Б.).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива на паливному складі локомотивного депо Красній Лиман - структурний підрозділ відповідача за кількістю 10.05.2012 р. о 10 год. 00 хв.

Комісією було виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю. Розбіжність становила - 1052 кг, а з урахування природної втрати - становила 11044 кг на суму 12401,78грн.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 10.05.2012р. о 11год. 00 хв. , про що вказано в п.10 Акту № 21 від 10.05.2012р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції, телеграмою № 61/1/0010 від 10.05.2012р. був викликаний представник вантажовідправника - ТОВ "Пром-Газ-Інвест" та телеграмою № 2142 від 10.05.2012р. був викликаний представник постачальника - "Укрзалізничпостач" для участі в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, вантажовідправник не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції, відповідач здійснив приймання дизельного палива по кількості самостійно, завершивши приймання 13.05.2012 р. о 10 год. 00 хв., про що було вказано в п. 10 Акту №21 від 10.05.2012р.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 79494308 було складено Акт № 21 від 10.05.2012р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції. В подальшому на адресу позивача була направлена відповідна претензія від 18.05.2012 р. № 01/8-89.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДОІ2-82 від 07.05.2012р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 79494308, що становило зменшення на 1044 кг.

Твердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 12401,78грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 79494308 спростовується актом приймання нафтопродуктів за кількості № 21 від 10.05.2012р., де зафіксовано факт нестачі дизельного палива в кількості 1044 кг на суму 12401,78 коп., актом приймання-передачі № ДО12-82 від 07.05.2012р

Відповідач провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 7949308 в кількості 107648кг, акцептувавши сповіщення № 4459 від 07.05.2012р. на суму 1 278 761,36 грн. (107,648 тон х 11879,10 грн. = 1278761 грн. 36 коп.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи", застосування якого передбачено п.6.4. договору.

17.05.2012 р. зі станції Щорс Південно-Західної залізниці вантажовідправником ТОВ "Компанія Інтеграл" за залізничною накладною № 33434093, була відправлена на станцію Красний Лиман Донецької залізниці цистерна № 72032048, яка на станцію Красний Лиман цистерна надійшла 19.05.2012р., про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графа 51 "календарний штемпель прибуття вантажу").

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції, одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 72032048. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній ;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень; зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них (№ 442105) відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

Відповідач перевірив масу дизельного палива в цистерні № 50392984 спільно з представником станції Красний Лиман Донецької залізниці, та встановив, що в залізничній накладній № 33434093 зазначена маса вантажу - 48377 кг., після проведених замірів фактична маса вантажу становила - 47180 кг., в наслідок чого станцією встановлена нестача дизельного палива в кількості 11970 кг., з приводу чого було складено комерційний акт від 20.05.2012 р. № 257937/69, який був виданий вантажоодержувачу станцією Красний Лиман Донецької залізниці.

Станцією Красний Лиман 20.05.2012р. було виданий вантажоодержувачу - локомотивному депо Красний Лиман - дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 72032048 разом з комерційним актом, про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної № 33434093, та зроблена запис про складання комерційного акту.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 20.05.2012 р. № 2 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Кваліфікація членів комісії підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 5/ТЧ-І від 10.01.2012р., копія розпорядження № 2 від 20.05.2012 р., копії сертифікатів на Пшеничного Р.А, Лабунець Г.М, Охрименко Н.М, Толстікову Т.П,, Полупан О.О., Шалашну І.О.).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива за кількістю на паливному складі локомотивного депо Красний Лиман 20.05.2012 р. о 08.00 год. Комісією було виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю дизельного палива. З урахуванням природної втрати дизельного палива, нестача дизельного палива становила -1193 кг.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 20.05.2012 р. , про що вказано в п.10 Акту № 22 від 20.05.2012 р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції телеграмою № 61/1/0012 від 20.05.2012 р., № 3589 від 20.05.2012 р. був викликаний представник вантажовідправника - ТОВ „Компанія Інтеграл" та постачальника - "Укрзалізничпостач" для участі в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, вантажовідправник не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції, відповідач здійснив приймання дизельного палива за кількістю самостійно, завершивши приймання 22.05.2012 р. о 14.00 год.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 72032048 було складено Акт № 22 від 20.05.2012 р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції. В подальшому на адресу позивача була направлена відповідна претензія від 28.05.2012 р. № 01/8-97.

На виконання п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДО12-90 від 17.05.2012 р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 72032048, та підтвердив той факт, що фактично було отримано дизельного палива в кількості - 47184 кг., що на 1193 кг менше, ніж вказано позивачем в акті.

Твердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 13991,93грн. за поставлене дизельне паливо в цистерні № 72032048 спростовується актом приймання нафтопродуктів за кількості № 22 від 20.05.2012 р. комерційним актом № 257937/69 від 20.05.2012 р., актом приймання-передачі № ДО12-90 від 17.05.2012 р.

Відповідач провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 72032048 в кількості 47184 кг., акцептувавши сповіщення № 4886 від 17.05.2012р. на суму 504551,42 грн. (47,184 тон. х 11728,35 грн. = 553390,47 грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи", застосування якого передбачено п.6.4. договору.

Щодо поставки дизельного палива цистерною № 51239374 матеріалами справи встановлено наступне.

06.08.2011р. зі станції Бахмач-Пасажирський Південно-Західної залізниці, вантажовідправником ТОВ "Ітек - Транс" за залізничною накладною № 33809120 була відправлена на станцію Красний Лиман Донецької залізниці цистерна № 51239374. На станцію Красний Лиман цистерна надійшла 08.08.2011р., про що було зроблено станцією відмітка залізничній накладній (графа 51 "календарний штемпель прибуття вантажу").

Вантаж надійшов на станцію призначення у непошкоджений цистерні з непошкодженими ЗПУ без ознак втрати вантажу та був виданий відповідачу 08.08.2011р., про що зроблено запис в графі 53 залізничної накладної № 33809120.

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 51239374. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень;

зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 08.8.2011р. № 1 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Кваліфікація членів комісії підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 180/ТЧ-1 від 19.01.2011р., копія розпорядження № 1 від 08.08.2011р., копії сертифікатів на Пшеничного Р.А, Іванову К.Б, Полупан О.О, Лабунець Г.М, Охрименко Н.М., Толстікову Т.П., Киркач В.О, Дзюбу В.П, Шалашну І.О.).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива за кількістю на паливному складі локомотивного депо Красний Лиман 08.08.2011р. о 18.00 год.

Комісією було засвідчено, що вага вантажу - 57050 кг, вказана в графі 24 залізничній накладній №33809120 відповідала фактичній наявності дизельного палива в цистерні.

В залізничній накладній № 33809120 маса вантажу, яка визначена вантажовідправником складає 57050 кг, а не 66300 кг, як зазначає позивач, оскільки в залізничній накладній № 33809120 міститься виправлення шляхом перекреслення 57050 кг на 66300 кг.

Суд першої інстанції, проаналізувавши оригінал, наданий відповідачем, та копію наданої позивачем залізничної накладної № 33809120 дійшов до вірного висновку, що фактична маса вантажу, яка зазначена у вказаній накладній складає саме 57050 кг,що також підтверджується Актом приймання-передачі № ДОН 1-593 від 06.08.2011р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 51239374, де позивач підтвердив той факт, що фактично було отримано дизельного палива в кількості - 57050 кг, що на 9250 кг менше, ніж вказано позивачем в акті.

Комісія відповідача не виявила розбіжностей між масою вантажу, вказаною вантажовідправником (ТОВ "Ітек-Транс") в залізничній накладній № 33809120, та фактичною наявністю дизельного палива в цистерні, що було відображено в Акті № 45 від 08.08.2011р. за формою № 5-НП.

У відповідності до вимог п. п. 4.3., 4.4. договору, абз. З п. п. 5.2.7. п. 5.2. Інструкції вантажоодержувач надсилає до вантажовідправника та постачальника акт за формою № 5-НП разом з претензійними матеріалами тільки у випадку, коли виявлена нестача товару.

Відповідач зазначив, що не направляв на адресу позивача Акт № 45 від 08.08.2011р. за формою № 5-НП в зв'язку із тим, що нестачі дизельного палива в цистерні № 51239374 не було виявлено.

Таким чином, Акт приймання нафтопродуктів за кількістю № 45 від 08.08.2011р. складений з дотриманням вимог Інструкції та є належним доказом факту отримання дизельного палива в кількості 57050 кг на суму 641069 грн. 70 коп.

Твердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 103941,95 грн. за поставлене дизельне паливо в цистерні № 51239374 спростовується даними залізничної накладної № 33809120, актом приймання нафтопродуктів за кількістю № 45 від 08.08.2011р., актом приймання-передачі № ДОП-593 від 06.08.2011р.

Відповідач провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 51239374 в кількості 57050 кг, акцептувавши сповіщення № 9331 від 06.08.2011 р. на суму 641069,70 грн. (57050 т. х 11236,98 грн. = 641069,70 грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи", застосування якого передбачено п.6.4. договору.

Твердження позивача стосовно того, що відповідачем не підтверджено повноважень осіб, що приймали участь в прийманні дизельного палива за кількістю (наявність довіреності, наказу про створення комісії, посвідчення представників), спростовуються доказами, доданими відповідачем до матеріалів справи.

П.п. 5.2.10, 5.2.12 "Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і в організаціях України" визначено виключне коло осіб які повинні мати довіреність на право участі в прийманні нафти та/або нафтопродуктів за кількістю, зміст довіреності та порядок оформлення довіреності. Довіреність на право участі у прийманні нафтопродуктів за кількістю повинен мати представник вантажовідправника, або інша особа, яка уповноважена вантажовідправником прийняти участь у прийманні нафти або нафтопродуктів за кількістю.

Що стосується членів комісії вантажоодержувача, які приймають участь в приманні дизельного палива за кількістю, то згідно до п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вони призначаються тільки наказом керівника підприємства - вантажоодержувача.

Інструкцією не передбачено, що члени комісії, які були призначені вантажоодержувачем на приймання дизельного палива за кількістю, повинні мати довіреність, тому вірним є висновок суду першої інстанції про помилковість твердження позивача щодо того, що члени комісії вантажоодержувача повинні мати довіреність.

Також місцевим судом зроблено вірний висновок, що направлення чи не направлення претензії у десятиденний строк не спростовує факту нестачі дизельного палива під час здійснення спірних поставок.

Виходячи з викладеного, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що відповідач належним чином довів настання обставин, які зумовлюють його право на зменшення вартості партії товару.

За таких обставин, місцевим судом правомірно відмовлено в задоволенні позовних вимог про стягнення з відповідача 16176685 грн.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що норми чинного законодавства місцевим господарським судом застосовані правильно, рішення відповідає приписам матеріального та процесуального права, а також фактичним обставинам справи, а мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування рішення, оскільки спростовуються вищевикладеним.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати за подання апеляційної скарги в повному обсязі покладаються на заявника.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Державного підприємства матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київ на рішення господарського суду Донецької області від 03 жовтня 2013 року по справі № 905/3351/13 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 03 жовтня 2013 року по справі № 905/3351/13 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий Н.М. Принцевська

Судді: Н.В. Ломовцева

Т.М. Колядко

Надруковано 8 примірників:

1-позивачу;

1-відповідачу;

3-третім особам;

1-до справи;

1-ГСДО;

1-ДАГС